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上市公司股权激励理论与实践

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上市公司股权激励理论与实践

黄前松刘志强

2006年06月14日11:08

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近期热播的《乔家大院》中有这样一节:乔致庸为留住马荀,答应给学徒满四年继续留任的伙计一厘身股??杉肮扇だ惫乓延兄?。国内股权激励发展最早可追溯到1980年代开始的股份制改造、1990年代的经营层激励试点,再到MBO盛行,一直到现在的《上市公司股权激励管理办法(试行)》(以下简称《办法》)出台。

按照国内现行的政策和法律,上市公司如果对超过200名的激励对象发行限制性股票或授予股票期权,则构成公开发行股票,不超过200名则属非公开发行股票。因此,《办法》在方案的审核方面可能与《证券法》相关条款存在抵触。虽然目前已经有数家公司制订的股权激励计划得到了证监会的无异议函,且进入了实施阶段。但是,笔者认为,对高管发行股票不能视为一般意义上的公开发行或非公开发行,而应作出特别的法律规制。

《办法》规定,上市公司不得为激励对象依股权激励计划获取有关权益提供贷款以及其他任何形式的财务资助,包括为其贷款提供担保。而根据《贷款通则》,借款人不得用贷款从事股本权益性投资,管理层向法人借款亦存在法律障碍。股权激励计划所需资金额度较大,因此从自然人处借贷的可能性很小。然而,信托为股权激励计划融资提供了多种可能性。一种是委托人将资金委托给自然人受托人,自然人受托人再将资金借给激励对象。尽管有关规定不允许自然人从事营业性信托活动,不得经营资金信托业务,但根据商法的原理,所谓营业或经营是指以营利为目的且以之为常业。显然,如果自然人不以营利为目且不以之为常业的而成为资金信托的受托人,并不违反上述规定。因此,受托人并非必须是信托公司,自然人也可以为受托人。但是,在中国的法律和经济环境下,自然人在成为受托人时,要注意避免引起非法集资的嫌疑。

通过信托公司实施股权激励计划有两种主要的方式。一种是委托人将资金委托给信托公司,信托公司将资金贷给激励对象。衡平信托投资有限责任公司在2003年1月推出的“全兴集团管理层股权收购融资项目”即是这种方式。另一种方式是委托人将资金委托给信托公司,并指定资金专门用于购买目标公司的股票,并设定委托人与激励对象为共同受益人。信托生效后,信托公司成为目标公司名义上的股东,行使股东权利,并获得股东收益。在扣除相关的费用和报酬后,信托公司将股东收益按事先的约定比例和条件分别支付给委托人和激励对象。这种方案非常简洁,激励对象虽然并没有获得股票的所有权,只是获得受益权,但是,这种受益权的弹性很大,可以由相关各方做出富有创造性的具体方案。

此外,上市公司根据有关规定提取中高层人员激励基金也是一种方式。

我们认为目前适合我国上市公司的股权激励方式主要有以下几种:

一是虚拟股票,也叫股票增值权

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